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没签劳动合同或者签的不是劳动合同,如何确认劳动关系?

司法

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没签劳动合同或者签的不是劳动合同,还能确认劳动关系吗?

能。

其实概括起来是两类问题,一种是双方肯定是劳动关系,只是没签书面的劳动合同,一种是双方明明是劳动关系,但是签的合同不是劳动合同,而是劳务合同或者经济合同之类的。想要维权怎么确认事实?

劳动关系存在,可以去看一份重要文件,关于确立劳动关系有关事项的通知,别看只是个规范性文件,全文也没几个字,但是司法实践中确认事实劳动关系时,绝大多数案例都会引用它。

文件提到用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的劳动关系成立,用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格,用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动。

劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分,我们称之为劳动关系三要素,确认事实劳动关系时,法院基本都是按这三条一一对照作出认定的,要维权时自己可以审视一下,和单位之间的关系是否符合这三条。

第一条说的是主体资格,劳动者你得年满16周岁,因为劳动法禁止招用未满16周岁的未成年人。这里注意一下,现在一般认为对个体户雇佣人数已经没有限制,个体户雇佣7人以下还是7人以上,不会影响劳动关系的成立。

第二条是关键,说的是劳动管理,具体说到了两点,人身依附性,财产从属性人身依附性是说你要服从于用人单位的规章制度,接受单位的指派,比如我每天都要8:00上班打卡工作受单位的考核,财产从属现实说你的薪酬发放由用人单位控制,总结起来就俩字支配,你受用人单位的支配。

第三条说的是业务从属,劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分,这条的解释实物中有争议,有一些主播劳动争议案件法院审理,最后认定不构成劳动关系的,往往都会提到主播提供的劳动不是mcn,机构的业务组成部分,逻辑是这样的,主播是在直播平台上做直播,而mcn的业务不是直播,是直播策划服务,所以主播的直播不属于mcn机构业务组成部分,其实这条不是最重要想认定事实劳动关系。

三要素中最重要的就是第二条,因为劳动关系的核心特征就是人格从属,也正因为在劳资关系中,劳动者是被支配的一方,是弱势的一方,所以劳动法劳动合同法才会对劳动者予以偏向性的保护。

没签劳动合同或者签的不是劳动合同,如何确认劳动关系?

用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时,可参照下列凭证,工资支付凭证或记录职工工资发放花名册,缴纳各项社会保险费的记录,用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件。劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录,考勤记录,其他劳动者的证言等。

其中134项的有关凭证由用人单位负举证责任。一般来讲,如果没签劳动合同,又或者签的是其他名义的合同,大概率不会给你缴纳社保的,所以社保这个证明基本不会有,但是工作证考勤记录这些东西很重要,现在进出工作场所大多需要员工卡,这个东西你肯定是有的,需要你来举证,考勤记录是用人单位保存的,你不用担心需要他来举证。

除了前面提到的各种证据之外,要着重强调提供服务的长期性。

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